Статья 21 Федерального закона №14-ФЗ «Об ООО»: правила и особенности перехода права на долю

Переход права собственности в ООО: законодательная база

Вопросы, рассмотренные в материале:

• Какие моменты необходимо учесть при переходе права собственности в ООО
• Как нотариально оформляется переход права собственности в ООО
• Порядок перехода собственности в ООО при выходе участника и предъявлении требования о приобретении доли обществом
• Переход права собственности в ООО при использовании преимущественного права

Переход права собственности в ООО (доли или материальных благ) – это юридическая процедура, в которой в обязательном порядке (за исключением нескольких случаев) участвует нотариус.

Важно знать, как правильно осуществляется эта процедура, какие документы необходимо предоставить нотариусу, в какие сроки происходит переход права собственности. Обо всем этом рассказывается в нашем материале.

Какие моменты необходимо учесть при переходе права собственности в ООО

Согласно действующему законодательству доля каждого соучредителя в уставном капитале ООО находится у него в собственности, и, соответственно, возможна ее продажа, как и любого другого товара, если это не противоречит уставу.

Покупателями доли в ООО могут быть как его совладельцы, так и третьи лица. Продать долю можно полностью или только какую-то часть. Также закон разрешает передавать право собственности на долю в компании в кредит.

При этом учредитель продает свою часть в полном объеме, но стоимость ее покупатель выплачивает не сразу, а частями в течение определенного времени. Любая из этих сделок требует обязательного нотариального заверения.

Выходя из общества, участник должен передавать свою долю по преимущественному праву другим совладельцам компании. Главное, чтобы учредитель ООО был не один. При проведении сделки нужно понимать, что изменения вступят в силу, только когда будут внесены правки в ЕГРЮЛ. Это создает определенные неудобства, особенно когда необходима срочная продажа доли.

Переход доли или ее части в уставном капитале фирмы к покупателю происходит в момент занесения соответствующей информации в ЕГРЮЛ (п. 12 ст. 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Исключение составляют случаи, указанные в п. 7 ст. 23 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Раньше право собственности на долю в организации переходило к приобретателю после заверения у нотариуса сделки по продаже этой доли (или ее части).

• Когда совладелец ООО продает свою долю в уставном капитале, ему необходимо учитывать несколько важных моментов во избежание признания сделки недействительной или других неблагоприятных последствий.
• 1. Нотариальное удостоверение сделки
• 

Если соучредитель фирмы решает осуществить отчуждение своей доли, то он должен понимать, что сделку нужно будет обязательно заверить нотариально (п. 11 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее — Закон об ООО).

Однако в исключительных случаях идти к нотариусу не нужно:

• Когда основанием для перехода права собственности в ООО на долю или ее часть является п. 18 ст. 21 и пп. 4–6 ст. 23 Закона об ООО.
• Когда доля после отчуждения распределяется между совладельцами, либо ее покупают все или некоторые учредители согласно ст. 24 Закона об ООО.

1. Заверение сделки проводится на основании предоставленного пакета документов, которые нужно заблаговременно собрать.
2. 2. Условия договора купли-продажи доли
3. Наиболее значимым положением договора купли-продажи для выходящего из состава общества участника является условие об оплате.

Определяя стоимость доли, необходимо принимать во внимание возможные ограничения ее цены, а также налоговые последствия. А срок оплаты нужно устанавливать в зависимости от того, когда право собственности перейдет к покупателю.

«Может ли ИП быть директором ООО: юридические нюансы» Подробнее

Если стоимость доли не будет оплачена до того, как она перейдет к приобретателю, то это может привести к необходимости взыскивать деньги в судебном порядке.

Если сделку нужно заверять у нотариуса, то переход права собственности произойдет в момент нотариального подтверждения купли-продажи.

Если же сделку заверять не обязательно, то переход доли к приобретателю происходит после того, как информация об изменении в составе учредителей ООО вносится в ЕГРЮЛ (п. 12 ст. 21 Закона об ООО).

При отчуждении доли участника в пользу общества для определения момента перехода права собственности в ООО необходимо принимать во внимание, на каком основании этот переход был осуществлен (в соответствии с п. 7 ст.

23 Закона об ООО).

Как нотариально оформляется переход права собственности в ООО

Чтобы оформить переход права собственности в ООО на долю у нотариуса, нужно подготовить пакет документов:

• список учредителей;
• ИНН;
• протокол о назначении руководящих органов;
• свидетельства о внесении в ЕГРЮЛ и о государственной регистрации;
• устав. Если его текст изменяли, то требуется документальное подтверждение официальной регистрации сделанных изменений;
• выписку из ЕГРЮЛ. На момент сделки она должна быть действительной, то есть брать ее нужно не ранее чем за 30 дней до нотариального заверения.

Если сделка была проведена ранее, то нотариусу необходимо предоставить документальное подтверждение ее законности.

Нотариус имеет право затребовать у выбывающего участника документы, подтверждающие его право на долю в ООО:

• договор или другой документ, по которым совладелец фирмы приобрел долю или часть доли, если приобретение было совершено на основании сделки;
• решение единственного учредителя о создании общества, если оно имеет одного собственника;
• договор об учреждении ООО или его учредительный договор, заключенный до 1 июля 2009 года, если в создании организации участвовали несколько человек;
• свидетельство о праве на наследство, если продавец унаследовал долю или часть доли в обществе;
• решение суда в случаях, когда право собственности на долю или часть доли в компании было получено продавцом по результатам судебного разбирательства;
• протоколы общего собрания общества, если доля или часть доли в ООО была получена при увеличении уставного капитала, распределении долей, находящихся в собственности общества, между его совладельцами и в других случаях перехода права собственности на долю или часть доли к участнику по решению общего собрания общества.

Также к пакету документов нужно прикладывать выписку из банка или другое документальное подтверждение оплаты доли денежными средствами. Если же покупатель рассчитался имуществом, то требуется акт его оценки.

Приведенный перечень не является исчерпывающим, и для нотариального оформления сделки могут запросить другие бумаги. Стоит отметить, что выписку из ЕГРЮЛ с данными о продаваемой доле и ее владельце нотариус запрашивает и получает самостоятельно в электронном виде.

После того как сделка заверена, нотариус направляет в орган, регистрирующий юридические лица, запрос на внесение обновленных данных об организации в ЕГРЮЛ. На подачу заявления отводится два рабочих дня.

Однако в договоре купли-продажи стороны могут прописать и иной срок направления этого документа. Заявление пишется в электронной форме и заверяется усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса.

Также в течение трех дней после нотариального заверения сделки по продаже доли в уставном капитале ООО осуществляется передача ему нотариусом копии заявления, предусмотренного п. 14 ст. 21 Закона об ООО.

Возможно снятие сторонами сделки этой обязанности с нотариуса, если они примут решение, что организации о переходе права собственности сообщит одна из сторон договора.

В таком случае ответственность за неуведомление о проведенном отчуждении доли с нотариуса снимается.

Порядок перехода собственности в ООО при выходе участника и предъявлении требования о приобретении доли обществом

С 1 января 2016 г. Закон об ООО начал действовать в новой редакции (был изменен п. 11 ст. 21). Принятое изменение сократило количество исключений из правил о заверении нотариусом сделок с долями организаций. Также были изменены ст. 23 и 26 Закона об ООО.

Обозначенные изменения обязывают заверять у нотариуса:

• заявление о выбытии учредителя из ООО;

Доля перешла к наследникам. Как устав может защитить компанию от «посторонних» участников

В какoй мoмент наcледник приoбретает cтатуc учаcтника oбщеcтва? Кoгда дoля мoжет закoннo перейти на баланc oбщеcтва? Ктo гoлocует на oбщем coбрании дo принятия наcледcтва?В cлучае cмерти oднoгo из учаcтникoв oбщеcтва c oграниченнoй oтветcтвеннocтью и oткрытия наcледcтва, дoля в уcтавнoм капитале перейдет к наcледникам в cocтаве другoгo имущеcтва. Пocле пoлучения cвидетельcтва o праве на наcледcтвo, наcледники умершегo учаcтника, cкoрее вcегo, oбратятcя к oбщеcтву c требoванием включить их в cocтав учаcтникoв. Вряд ли кoмпания будет заинтереcoвана в тoм, чтoбы данные лица cтали правoмерными учаcтниками ООО и мoгли влиять на принятие ключевых управленчеcких решений, в тoм чиcле, блoкирoвать их.

Чтoбы пoдoбнoй дилеммы и coпрoвoждающих ее прoблем не вoзниклo мoжнo включить в уcтав ряд cпециальных уcлoвий, кoтoрые пoмoгут cделать ООО, кoмпанией закрытoй для пocтoрoнних.

Выплата наcледнику дейcтвительнoй cтoимocти дoли

Дoля учаcтника в уcтавнoм капитале ООО вхoдит в cocтав наcледcтва этoгo учаcтника (п. 1 cт. 1176 ГК РФ).

Также предуcматриваетcя, чтo, еcли для перехoда к наcледнику дoли в уcтавнoм капитале oбщеcтва требуетcя coглаcие ocтальных учаcтникoв oбщеcтва и в такoм coглаcии наcледнику oтказанo, oн вправе пoлучить oт oбщеcтва дейcтвительную cтoимocть унаcледoваннoй дoли либo cooтветcтвующую ей чаcть имущеcтва.

 Такoе правилo мoжет быть предуcмoтренo учредительными дoкументами юридичеcкoгo лица. Бoлее детальнo перехoд дoли в пoрядке наcледoвания урегулирoван в Федеральнoм закoне oт 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об oбщеcтвах c oграниченнoй oтветcтвеннocтью» (далее — Закoн oб ООО).

Так, дoли в уcтавнoм капитале oбщеcтва перехoдят к наcледникам граждан, являвшихcя учаcтниками oбщеcтва, еcли инoе не предуcмoтренo уcтавoм oбщеcтва. Уcтавoм oбщеcтва мoжет быть oпределенo, чтo перехoд дoли в уcтавнoм капитале oбщеcтва к наcледникам дoпуcкаетcя тoлькo c coглаcия ocтальных учаcтникoв oбщеcтва (п. 8 cт. 21 Закoна oб ООО).

Также закoн закрепляет пoрядoк пoлучения coглаcия на перехoд дoли к наcледникам (п. 10 cт. 21); cрoки внеcения в ЕГРЮЛ изменений, oтражающих перехoд дoли к наcледникам при пoлучении coглаcия иных учаcтникoв (п. 16 cт. 21); пoрядoк и cрoки перехoда дoли умершегo учаcтника к oбщеcтву при oтcутcтвии coглаcия иных учаcтникoв на такoй перехoд (пп. 5 и 7 cт. 23) и т.д.

В ЕГРЮЛ неoбхoдимo oтражать данные o дoверительнoм управляющем дoлей умершегo учаcтника и o лицах, пo требoванию кoтoрых мoгут внocитьcя изменения, каcающиеcя перехoда дoли в пoрядке наcледoвания (п. 1 cт. 5, п. 1 cт. 9 Федеральнoгo закoна oт 08.08. 2001 № 129-ФЗ «О гocударcтвеннoй региcтрации юридичеcких лиц и индивидуальных предпринимателей»).

В cвoю oчередь, дoли в капитале в ООО, еcли oни внеcены в периoд брака, незавиcимo oт тoгo, на имя кoгo из cупругoв oни внеcены, являютcя coвмеcтнoй coбcтвеннocтью oбoих cупругoв (ч. 2 cт. 34 СК РФ). Например, дoля мужа в уcтавнoм капитале ООО являетcя также coвмеcтнoй coбcтвеннocтью егo жены, даже еcли oна не являетcя учаcтникoм этoгo ООО.

• Чтo каcаетcя учредительных дoкументoв oбщеcтва, тo уcтавoм мoжет быть уcтанoвленo oбязательнoе coглаcие учаcтникoв oбщеcтва в cлучае:
• — перехoда дoли в уcтавнoм капитале oбщеcтва к наcледникам и правoпреемникам юридичеcких лиц, являвшихcя учаcтниками oбщеcтва,— передачи дoли, принадлежавшей ликвидирoваннoму юридичеcкoму лицу, егo учредителям (учаcтникам), имеющим вещные права на егo имущеcтвo или oбязательcтвенные права в oтнoшении этoгo юридичеcкoгo лица.
• Также мoжет быть предуcмoтрен различный пoрядoк пoлучения coглаcия учаcтникoв oбщеcтва на перехoд дoли или чаcти дoли в уcтавнoм капитале oбщеcтва к третьим лицам в завиcимocти oт ocнoваний такoгo перехoда.
• Таким oбразoм, перехoд дoли в уcтавнoм капитале ООО к наcледникам мoжет быть пocтавлен уcтавoм oбщеcтва в завиcимocть oт coглаcия ocтальных учаcтникoв.

Пoмимo закoнoдательнoгo регулирoвания пoрядка наcледoвания дoли учаcтника ООО, cущеcтвуют «Метoдичеcкие рекoмендациями пo теме «О наcледoвании дoлей в уcтавнoм капитале oбщеcтва c oграниченнoй oтветcтвеннocтью» (утв. на заcедании Кooрдинациoннo-метoдичеcкoгo coвета нoтариальных палат ЮФО, С-К ФО, ЦФО РФ 28 — 29.05.2010).

В cooтветcтвии c ними еcли на мoмент cмерти наcледoдатель являлcя учаcтникoм ООО, и ему принадлежала дoля в уcтавнoм капитале, тo в наcледcтвенную маccу будет вхoдить именнo дoля в уcтавнoм капитале oбщеcтва c oграниченнoй oтветcтвеннocтью, как coвoкупнocть имущеcтвенных прав и oбязаннocтей в oтнoшении даннoгo oбщеcтва.

Пocкoльку личные неимущеcтвенные права в cocтав наcледcтва не вхoдят (ч. 3 cт. 1112 ГК РФ), тo неимущеcтвенные (oрганизациoнные) права учаcтника (прежде вcегo, правo учаcтия в управлении делами oбщеcтва) не наcледуютcя.

Сooтветcтвеннo неимущеcтвенные права учаcтника ООО нo мoгут перехoдить к егo наcледникам c перехoдoм к ним имущеcтвеннoй cocтавляющей дoли в уcтавнoм капитале oбщеcтва безуcлoвнo либo при уcлoвии coглаcия ocтальных учаcтникoв oбщеcтва, еcли пoлучение такoгo coглаcия предуcмoтренo уcтавoм oбщеcтва.

Наcледник cтанoвитcя учаcтникoм oбщеcтва пocле внеcения запиcи в ЕГРЮЛ

На cегoдняшний день бoльшинcтвo cудебных cпoрoв пo наcледoванию дoли в уcтавнoм капитале oбщеcтва каcаютcя вoпрocoв мoмента приoбретения cтатуcа учаcтника oбщеcтва и пoрядка егo приoбретения. 

Судебная практика cвoдитcя к тoму, чтo наcледник дoли приoбретает cтатуc учаcтника oбщеcтва c мoмента внеcения cведений o нем в ЕГРЮЛ.

Пocтанoвление ФАС Вoлгo-Вятcкoгo oкруга oт 18.11.2010 пo делу № А39-765/2010

Один из трех учаcтникoв oбщеcтва c oграниченнoй oтветcтвеннocтью, кoтoрoму принадлежалo 33 % дoли в уcтавнoм капитале, умер. Пocле этoгo учаcтник ООО прoдал cвoю дoлю третьему лицу.

Затем наcледник умершегo учаcтника oбщеcтва вcтупил в наcледcтвo и cтал coбcтвенникoм 33 % дoли в уcтавнoм капитале, пocле чегo ocпoрил куплю-прoдажу дoли третьему лицу, как coвершенную c нарушением преимущеcтвеннoгo права пoкупки.

Однакo cуды трех инcтанций oтказали в удoвлетвoрении заявленных требoваний, ccылаяcь на тo, чтo иcтец на мoмент пoдпиcания дoгoвoра не являлcя учаcтникoм oбщеcтва. Этo oбcтoятельcтвo иcключает вoзмoжнocть вoзникнoвения у негo преимущеcтвеннoгo права на приoбретение указаннoй дoли в уcтавнoм капитале.

Таким oбразoм, дoля умершегo учаcтника в уcтавнoм капитале oбщеcтва признаетcя принадлежащей наcледникам, принявшим наcледcтвo, c мoмента oткрытия наcледcтва.

Вмеcте c тем дo выдачи cвидетельcтва o праве на наcледcтвo и гocударcтвеннoй региcтрации cooтветcтвующих изменений в Единoм гocударcтвеннoм рееcтре юридичеcких лиц cocтав учаcтникoв oбщеcтва являетcя неoпределенным.

Следoвательнo, вoзмoжнocть реализации cубъективнoгo права на преимущеcтвеннoе правo пoкупки дoли в уcтавнoм капитале вoзникает при наcтуплении названных oбcтoятельcтв.

Однакo такая пoзиция в cвoю oчередь прoтивoречит oбщему принципу, залoженнoму в ГК РФ.

Принятoе наcледcтвo признаетcя принадлежащим наcледнику co дня oткрытия наcледcтва незавиcимo oт времени егo фактичеcкoгo принятия, а также незавиcимo oт мoмента гocударcтвеннoй региcтрации права наcледника на наcледcтвеннoе имущеcтвo, кoгда такoе правo пoдлежит гocударcтвеннoй региcтрации (п. 4 cт. 1152 ГК РФ).

Пoлучение coглаcия на прием в oбщеcтвo нoвых учаcтникoв

Наибoльшие затруднения при oпределении мoмента перехoда дoли вызывают cитуации, кoгда в уcтаве oбщеcтва (c учетoм п. 8 cт. 21 Закoна oб ООО) предуcмoтрены пoлoжения, требующие coглаcия других учаcтникoв на перехoд дoли к наcледникам граждан, являющихcя учаcтниками oбщеcтва.

Сoглаcие на перехoд дoли к наcледнику cчитаетcя пoлученным, еcли в течение тридцати дней c мoмента oбращения к учаcтникам oбщеcтва или в течение инoгo oпределеннoгo уcтавoм cрoка пoлученo пиcьменнoе coглаcие вcех учаcтникoв oбщеcтва или не пoлученo пиcьменнoгo oтказа в coглаcии ни oт oднoгo из учаcтникoв oбщеcтва (п. 10 cт. 21 Закoна oб ООО).

Дo пoлучения такoгo coглаcия наcледниками не мoгут ocущеcтвлятьcя права учаcтника, cвязанные c управлением oбщеcтвoм.

В наcтoящее время cудебная практика дocтатoчнo четкo разделяет cитуации, не признавая за наcледниками права учаcтника oбщеcтва (например, правo на учаcтие в oбщем coбрании oбщеcтва), еcли наcледникам былo oтказанo в пoлучении требуемoгo пo уcтаву coглаcия других учаcтникoв на замену учаcтника.

Определение ВАС РФ oт 16.07.2010 № 9510/10

На внеoчереднoм oбщем coбрании учаcтникoв ООО были раccмoтрены вoпрocы oб утверждении пoрядка перехoда дoли умершегo учаcтника к oбщеcтву, oб утверждении нoвoй редакции уcтава и учредительнoгo дoгoвoра и o cлoжении пoлнoмoчий генеральнoгo директoра.

Наcледник умершегo учаcтника ocпoрил принятые решения в cуде, ccылаяcь на тo, чтo co дня oткрытия наcледcтва oн являетcя учаcтникoм oбщеcтва, а решения принималиcь в егo oтcутcтвие.

Суд первoй инcтанции удoвлетвoрил требoвания, oднакo вышеcтoящие cуды oтменили такoе решение и oтказали в удoвлетвoрении иcка.

Делo в тoм, чтo уcтавoм oбщеcтва была уcтанoвлена неoбхoдимocть пoлучения coглаcия других учаcтникoв на перехoд дoли, а иcтец c таким требoванием не oбращалcя. Таким oбразoм, у негo не былo права на oбжалoвание решений oбщегo coбрания oбщеcтва.

Таким oбразoм, еcли наcледники к oбщеcтву не oбращалиcь, а уcтав требует пoлучения coглаcия других учаcтникoв на перехoд к ним прав, cуды признают, чтo у наcледникoв oтcутcтвует правo учаcтвoвать в деятельнocти oбщеcтва, в тoм чиcле учаcтвoвать в oбщем coбрании и ocпаривать cocтoявшиеcя решения oбщих coбраний oбщеcтва. 

Аналoгичные вывoды cудoв мoжнo вcтретить и в других актах (пocтанoвление ФАС Пoвoлжcкoгo oкруга oт 03.02.2009 № А55-5346/2008). 

Купля-продажа доли в уставном капитале ООО в 2019 году: нюансы, порядок, налоги

Порядок заключения договора купли-продажи доли зависит от того, кому продается доля и что предусмотрено уставом общества или корпоративным договором на этот счет. 

• Если доля в уставном капитале продается участнику (участникам) ООО (продажа доли внутри ООО), то проверьте устав на предмет наличия в нем ограничений по размеру долей, принадлежащих участникам общества, или запрета на изменение соотношений долей участников, а также на наличие положения о необходимости получения согласия общества на такое отчуждение. Кроме того, если участники ООО заключили договор об осуществлении прав участников, то его также нужно проверить на предмет наличия положений, регулирующих порядок передачи доли между участниками. У других участников ООО в этом случае отсутствует право преимущественной покупки.

• Если доля в уставном капитале продается третьему лицу, то проверьте устав на предмет наличия в нем запрета на отчуждение доли третьему лицу, а также на предмет необходимости получения согласия участников ООО и (или) самого общества (не путайте согласие и право преимущественной покупки доли в ООО, это разные категории). Также проверьте договор об осуществлении прав участников (если он заключался) на предмет наличия положений, регулирующих порядок передачи доли третьим лицам. При продаже доли в ООО третьему лицу участники пользуются правом преимущественной покупки. Уставом не может быть исключено это право, однако уставом может предоставляться право преимущественной покупки также самому обществу при отказе иных участников от этого права. Кроме того, уставом общества могут быть предусмотрены более продолжительные сроки использования преимущественного права покупки доли, а также положения, устанавливающие преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками общества или обществом по заранее определенной уставом цене, в том числе порядок изменения размера такой цены или порядок ее определения, возможность воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. В отличие от права преимущественной покупки при продаже доли в уставном капитале третьему лицу, которое действует всегда вне зависимости от содержания устава, необходимость получения согласия участников ООО или общества на продажу доли в ООО может предусматриваться только уставом или законом (в отдельных случаях), то есть это дополнительное ограничение продажи доли в уставном капитале.

Поэтому если вы решили продать долю в ООО, то перед началом оформления купли-продажи доли в фирме проверьте устав на наличие в нем ограничений, условий купли-продажи доли, ограничения размера доли одного участника.

В настоящей статье мы разберем пошагово порядок оформления договора купли-продажи доли в ООО при отчуждении доли третьему лицу и участнику ООО (сделки купли-продажи доли между участниками ООО), а также поговорим о вопросах налогообложения дохода с продажи доли в уставном капитале.

Также мы рекомендуем ознакомиться с альтернативными способами продажи фирмы через смену учредителей, особенно если имеются затруднения при оформлении договора купли-продажи, данные способы приведены в статье “Продажа ООО через смену учредителей” (принятие нового участника в ООО, увеличение капитала и выход участника; выход участника с дальнейшей продажей доли обществом новому участнику).

Пошаговая инструкция “Оформление купли-продажи доли в ООО третьему лицу”

Если вы планируете продать долю в ООО третьему лицу (не участнику ООО), рекомендуем придерживаться следующего алгоритма:

Шаг 1. Проверяем устав на наличие ограничений и особых условий продажи доли в ООО

В уставе проверяем перед продажей доли:

• наличие запрета на продажу доли третьему лицу
• требование о получении предварительного согласия участников на продажу доли
• особые условия реализации права преимущественной покупки доли в ООО 

При наличии запрета на продажу доли третьему лицу без внесения изменений в устав купля-продажа доли невозможна. В этом случае необходимо договориться с другими участниками об изменении устава, утвердить новую редакцию устава и зарегистрировать изменения.

На регистрацию подается протокол об утверждении новой редакции устава, новая редакция устава, заявление по форме Р13014 (новая форма, действует с 25.11.2020 года), оплачивается пошлина — 800 рублей.

Если договориться с участниками на этот счет не удается, обратитесь для консультации к корпоративному юристу, досконально изучив устав общества, опытный юрист сможет найти пути выхода из этой ситуации.

Шаг 2. Соблюдаем право преимущественной покупки (получаем согласие на продажу, если требуется согласно уставу)

Если в ООО один участник, который желает продать свою долю в ООО, данный шаг пропускаем.

В случае отчуждения доли единственным участником общества требования п. 5 ст. 21 Закона об ООО о необходимости направления оферты не применяются (даже если уставом предусмотрено право преимущественной покупки доли самого общества).

Исходя из общих требований закона, для соблюдения права преимущественной покупки подготовьте и отправьте через общество (за свой счет) нотариально удостоверенную оферту о продаже доли.

Если в уставе предусмотрена обязанность получить согласие участников на продажу, то также для соблюдения этого правила в первую очередь необходимо направить оферту.

Оферта должна быть адресована всем участникам ООО и обществу, если уставом предусмотрено, что оно также пользуется преимущественным правом. 

Что должна содержать оферта о продаже доли в ООО?

• информацию о лицах, которым направляется оферта. Адресатами оферты в любом случае должны быть все участники общества, а также само общество. Согласно анализу судебной практики направление участником через общество одной оферты о продаже своей доли только обществу или одной оферты о продаже своей доли с отметкой «участникам общества» признается ненадлежащим уведомлением участников. Направление участником в адрес общества оферты о продаже своей доли при условии, что содержание данного документа доведено до сведения всех участников в тот же день на общем собрании, признается надлежащим уведомлением участников.
• информацию о лице, направляющем оферту — продавце доли в ООО (для физических лиц — ФИО, паспортные данные, для юридических лиц — наименование, ИНН, ОГРН, адрес)
• информация об обществе, доля которого продается (ИНН, ОГРН, наименование), размер продаваемой доли и ее номинальная стоимость
• информация о лице, которому отчуждается доля (сведения в зависимости от статуса покупателя по аналогии с данными о продавце доли). Данная информация не является обязательной для включения в оферту, однако включение данной информации позволит остальным участникам решить, согласны ли они на то, чтобы такое лицо стало участником общества. Если указанные сведения отсутствуют в оферте, то это не свидетельствует о ненадлежащем извещении.
• условия заключаемой сделки (размер и номинальная стоимость отчуждаемой доли, цена сделки, порядок оплаты). Отсутствие в оферте документов, подтверждающих обоснованность цены предложения, не свидетельствует о ненадлежащем извещении о продаже доли. Устав может содержать условие о том, что участник общества имеет право приобрести долю по цене, определенной в уставе. В таком случае в оферте необходимо также указать цену отчуждаемой доли, определенной в соответствии с уставом.
• получение от участников общества согласия на отчуждение доли. Данные сведения вносятся в оферту в случае, если участник общества обязан получить согласие остальных участников и (или) общества при отчуждении доли третьему лицу.
• порядок направления акцепта (об этом мы поговорим далее)
• дата составления оферты
• подпись участника, направившего оферту (удостоверяется нотариально)

Оферта о продаже доли в ООО, несмотря на то, что адресуется всем участникам и обществу, направляется только обществу. С момента получения обществом оферта считается полученной всеми его участниками. Способ направления оферты законодательством не определен. 

Возможными представляются следующие способы направления оферты:

• вручение уполномоченному представителю общества. В этом случае получатель для подтверждения доставки ему документа проставляет дату и подпись на втором экземпляре, указывается должность лица, действующего без доверенности, либо реквизиты доверенности на представления интересы (в этом случае попросите копию доверенности)
• направление через нотариуса в порядке ст. 86 Основ законодательства о нотариате
• направление заказным письмом с описью вложения и уведомлением о доставке

После получения оферты общество направляет копии этого документа своим участникам.

При этом Закон об ООО не содержит положений о порядке направления копий уведомления об отчуждении доли третьему лицу и (или) копий оферты.

Однако возможно применение порядка, предусмотренного для направления уведомления о проведении общих собраний участников ООО (заказным письмом по адресам, указанным в списке участников общества).

Какие последствия направления оферты? Когда можно заключать договор с третьим лицом?

В течение 30 дней с даты получения обществом оферты участники общества вправе направить акцепт на покупку всей доли либо ее части, пропорциональной размеру принадлежащей им доли, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли. Кроме того, само общество вправе направить оференту акцепт в течение 7 дней со дня истечения преимущественного права у участников общества, если уставом предусмотрено преимущественное право общества на покупку доли, отчуждаемой третьему лицу, а участники не использовали свое право.

Если продавец доли согласно уставу обязан получить согласие участников и (или) общества на отчуждение доли третьему лицу, участники и (или) общество вправе направить этому продавцу:

• заявление о согласии на отчуждение участником общества доли третьему лицу
• заявление об отказе в даче согласия на отчуждение участником общества доли третьему лицу

• Если в течение 30 дней со дня получения оферты обществом участником и (или) обществом не будут представлены заявления об отказе в даче согласия, то такое согласие считается полученным.
• При получении акцепта участник ООО должен продать участнику, акцептовавшему оферту, долю в ООО или ее часть на условиях оферты. 
• При получении отказа в даче согласия на отчуждение доли третьему лицу продажа доли в ООО с подобными требованиями в уставе невозможна.
• Таким образом, продавец может переходить к следующему шагу инструкции в случаях:

• получены нотариальные заявления об отказе от права преимущественной покупки от всех обладателей этого права (а если уставом предусмотрена необходимость получения согласия, то получены письменные согласия всех участников и общества — согласно уставу)
• в течение 30 дней с даты получения оферты обществом (в течение 37 дней, если право преимущественной покупки есть и у общества) либо в течение более продолжительного срока, предусмотренного уставом, не получены акцепты оферты (если требуется согласие, то не получены заявления об отказе в даче согласия)

Шаг 3. Готовим документы для купли-продажи доли в ООО. Для покупателей: проверяем “юридическую чистоту” сделки по покупке бизнеса

Для заключения договора купли-продажи доли в ООО от продавца потребуются следующие документы:

• документы, подтверждающие полномочия продавца на распоряжение долей (основания приобретения доли в ООО продавцом)

Такими документами являются:

• договор или иная сделка, в соответствии с которыми участник общества приобрел долю (часть доли), если доля (часть доли) приобретена продавцом доли на основании сделки
• договор об учреждении общества или учредительный договор общества, заключенный ранее 01.07.2009 года при создании общества с несколькими участниками общества
• свидетельство о праве на наследство, если доля (часть доли) перешла к участнику общества по наследству
• решение суда в случаях, если судебным актом непосредственно установлено право участника общества на долю (часть доли) в уставном капитале общества
• протоколы общего собрания общества в случае приобретения доли (части доли) при увеличении уставного капитала общества, распределении долей, принадлежащих обществу, между его участниками и в случаях, если приобретение доли (части доли) происходит непосредственно на основании решения общего собрания
• решение единственного учредителя (участника) о создании общества или нотариально удостоверенная копия договора об учреждении общества

• документы, подтверждающие оплату доли в ООО

К таким документам относятся:

• справка общества, заверенная подписью руководителя и бухгалтера (при отсутствии бухгалтера — за подписью руководителя)
• справка банка
• акт приема-передачи имущества (если в счет оплаты доли передавалось имущество)
• иные документы, предусмотренные договором об учреждении общества или решением единственного учредителя общества
• выписка из списка участников общества (при отчуждении доли (ее части) в уставном капитале общества, учрежденного после 30.06.2009)

• устав общества, доля в котором отчуждается. Предоставляется подлинник и копия, выданная регистрирующим органом, либо в случае отказа общества передать участнику подлинник своего устава только копия, выданная регистрирующим органом.

• договор об учреждении общества, доля в котором отчуждается, либо решение единственного учредителя о создании общества (при отчуждении доли учредителем общества)

Правовой газлайтинг, или Частичный акцепт при реализации преимущественного права на покупку доли в ООО

«Газлайтинг (от названия пьесы «Газовый свет») — форма психологического и социального паразитизма, главная задача которого — заставить человека мучиться и сомневаться в адекватности своего восприятия окружающей действительности через постоянные обесценивающие шутки, обвинения и запугивания» (Википедия).

Кажется, что толкование некоторых правовых норм ни у кого не вызывает вопросов. И тут процессуальный оппонент занимает такую позицию, что ты начинаешь сомневаться в адекватности своего восприятия.

ДАНО:

(1) Факты:

Участник ООО направил в общество оферту о продаже доли в размере 1/3. Другой участник направил заявление об акцепте в отношении доли в размере 1/6. Продавец посчитал этот акцепт ненадлежащим (так как акцепт не всей доли, предлагаемой к продаже, не предусмотрен уставом) и реализовал долю третьему лицу.

(2) Нормативное регулирование:

Статья 21 Закона Об ООО, пункт 4, абзац 1: «Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее — заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли».

Статья 21 ФЗ Об ООО, пункт 4, абзац 5: «Уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом цены…».

(3) Положения Устава:

1. Пункт в действующей редакции Устава: «Участники Общества пользуются преимущественным правом доли или части доли участника Общества по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам их долей».

2.

Пункт, исключенный из Устава до совершения сделки: «Участники Общества или Общество вправе воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале Общества, предлагаемых для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права Обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены Обществу и его участникам».

Из этих исходных данных, как ни странно, родились две версии толкования ст.21 Закона об ООО (в целях объективности, не буду указывать, какая из них кажется верной мне):

Версия 1:

По общему правилу, п.4 ст.21 не допускает реализацию преимущественного права покупки не всей доли, предлагаемой к продаже: то есть преимущественным правом можно воспользоваться только при условии покупки всей доли, предложенной в оферте.

Иное должно быть прямо предусмотрено уставом. Формулировка «пропорционально своим долям» в абзаце 1 применяется в ситуации, когда сразу несколько участников направили заявления об акцепте. И следовательно, в нашей истории прав продавец.

Версия 2:

По общему правилу, п.4 ст.21 допускает частичный акцепт — то есть покупку части доли, предлагаемой к продаже, пропорционально размеру доли, принадлежащей акцептанту. Абзац 5 же говорит об иных случаях, когда допускается покупка не только пропорционально доле, но и вообще любой части доли, предлагаемой к продаже. И следовательно, в нашей истории прав участник, направивший акцепт на 1/6 доли.

Коллеги, буду признательна Вашим мнениям, поскольку ситуация всё больше напоминает упомянутое выше явление:)

Изменения в составе участников ООО и переход доли к Обществу. Что делать?

Если Общество создается не единолично, а решением нескольких учредителей, то каждый из них становится правообладателем долевой части согласно сделанному вкладу.

При наступлении определенных условий (участник ООО покидает его или уменьшает свое долевое участие) уставный капитал может быть переформирован в части изменения размера и/или соотношений вкладов участников.

В этом случае доля или ее часть как предмет спора сначала переходит к Обществу, участниками которого затем принимается решение о ее дальнейшей судьбе.

Изменения в судьбе доли подлежат обязательному внесению в реестр (ЕГРЮЛ): и ее переход в Общество, и новое соотношение долей.

Итак, рассмотрим процесс поэтапно.

1.Внесение изменений в реестр (ЕГРЮЛ) о промежуточном переходе доли к ООО

Произошедшие в составе учредителей изменения признаются законными и могут учитываться в дальнейшей хозяйственной жизни Общества только после внесения записей об этом в реестр государственной налоговой инспекции (№14-ФЗ об ООО, ст.24 п.6). Закон на это отводит месячный срок, превышение которого статья 14.25 КоАП в части 3 прямо предупреждает исполнительный орган организации о возможности получить штраф в 5 тысяч рублей.

2. Определение судьбы доли

Согласно закону об ООО:

• судьбу доли определяют легитимные участники общим собранием при обязательном условии единогласности принятого ими решения — ст.24 п.4 абз.2,
• максимальный срок для принятия этого решения — год с момента перехода доли к Обществу, о чем прямо говорит статья 24 в пункте 2.

Совет

Согласно действующим нормам и правилам, российская налоговая инспекция должна вовремя узнавать обо всех изменения, связанных с существованием и деятельностью ООО. Регистрация этих изменений внесением записей в реестр занимает определенные сроки (ФЗ от ООО ст.24 п.6).

Определение судьбы доли, после перехода ее к Обществу — два последовательно регистрируемых в реестре события.

Однако эти решения могут быть приняты участниками сразу на одном собрании, тогда эти изменения можно зарегистрировать в ЕГРЮЛ одним заявлением — в нем указываются сразу оба шага в изменении судьбы доли: и ее переход к ООО, и принятое общим собранием единогласное решение о ее дальнейшей судьбе.

Варианты решений, которые могут принять участники относительно дальнейшей судьбы доли

1. передача доли действующему участнику или третьему лицу путем продажи,
2. перераспределение между легитимными учредителями соотносительно имеющимся у них долям,
3. упразднение доли путем уменьшения начального уставного капитала соответственно этой, выбывающей из него доли.

Следует помнить, что голос принадлежащей Обществу доли учитываться на общих собраниях действующих участников не может, как и участвовать при распределении прибыли ООО — об этом прямо указано в ФЗ об ООО, ст.24 п.1 

Вариант 1. Продажа доли

• Продажа доли участникам Общества
  • освободившаяся доля может быть куплена как всеми участниками, так и кем-то одним из них, при условии, что будут соблюдены положения Устава (в Уставе могут быть прописаны конкретные требования, применимые к этой ситуации: о размере и/или соотношении долей, какие либо запреты, ограничения по цене);
  • покупаемая доля должна быть оплачена покупателем:
    • а) по цене не ниже фактически оплаченной за нее предыдущим правообладателем (обществом или вышедшим из него членом),
    • б) в размере иной суммы, если она была принята общим единогласным решением всех участников,
    • в) по цене не ниже номинальной стоимости, если доля не была оплачена или неденежная ее оплата была изъята вышедшим из ООО участником без компенсации.
• Продажа доли иному (третьему) лицу
  • возможна только после письменного отказа от приобретения этой доли от всех действующих членов ООО,
  • Устав не должен содержать запрет на передачу доли третьему лицу,
  • решение о продаже доли лицу, не являющемуся действующим членом ООО, должно быть принято общим собранием единогласно,
  • ограничения по цене аналогичны тем, что учитываются при продаже доли участникам внутри Общества.

Вариант 2. Перераспределение между действующими участниками

Такое решение применимо, только если доля ранее была оплачена и дополнительной ее оплаты не требуется, и — однозначно невозможно, если:

• доля не была оплачена фактически прежним участником
• доля была оплачена неденежным имуществом, которое было изъято ушедшим участником, но не компенсировано, как того требуют п.п.3 ст.ст. 15 и 24 ФЗ об ООО

Если ООО создавалось двумя учредителями, то оставшийся участник, будучи единственным, распределяет долю на себя единоличным решением. Когда участников больше двух — по итогу общего собрания членов ООО решение оформляется протоколом.

Вариант 3. Сокращение размера уставного капитала погашением доли

Данное решение регламентируется Законом об ООО, статьей 20. При необходимости может быть осуществлено при соблюдении определенной процедуры, но обязательно к исполнению — если за год участники ООО не решат, что делать с этой долей дальше и она все еще будет принадлежать Обществу. 

Императивное условие: после уменьшения размер уставного капитала должен быть равен или больше допустимого минимального.

Общество изначально создавалось четырьмя учредителями, один из которых имел сорок процентов, а трое других — по двадцать, то первоначальное соотношение долей выглядит как 20:20:20:40, то есть — 1:1:1:2.

После выхода из ООО одного из участников с двадцатью процентами его долю было решено распределить между оставшимися пропорционально имеющимся у них. В этом случае 20 процентов поделятся между оставшимися в таком соотношении: 0,25:0,25:0,5 — и к первоначальным долям этих участников прибавятся 5%, 5% и 10% соответственно.

Таким образом, соотношение долей оставшихся будет выглядеть так же, как делилась доля выбывшего участника, и в результате у двух участников станет по 25 процентов, а у третьего — 50.

В реальной жизни доли редко делятся ровно, и, что вероятнее всего, в результате деления доли участников станут дробными.