Глобализация имеет как свои положительные, так и отрицательные черты. Выход капитала за пределы одного государства стал причиной возникновения различных проблем. Одной из них является трансграничная несостоятельность.
Трансграничную несостоятельность можно охарактеризовать как банкротство, осложненное иностранным элементом. В процессе банкротства могут участвовать иностранные кредиторы, должники и т.д. Трансграничным является также банкротство, где имущество, на которое обращается взыскание за задолженность, находится в другом государстве.
Главные положения
Банкротство – процесс довольно сложный. Законодательство практически всех стран предусматривает определенные меры, которые направлены на восстановление платежеспособности должника. Но если это не удается, то должник признается банкротом, осуществляется продажа его имущества, за счет которого оплачиваются долги.
При трансграничном банкротстве возникает ряд проблем, так как вопрос выходит за границы законодательного регулирования одной страны.
Например, должник может иметь имущество в нескольких странах, но государство, в котором изначально начался процесс банкротства, не может распространить свою юрисдикцию на иностранной территории. Соответственно должники пытаются спасти некоторую часть своего имущества, пользуясь подобной возможностью.
Иногда кредиторы ошибочно считают, что законодательство их страны сможет обеспечить защиту их прав, когда кредитор находится в другой стране. Но на самом деле все не так просто.
Во время банкротства могут возникнуть следующие ситуации, которые должны регулироваться нормами международного частного права:
- кредитор является иностранным субъектом (гражданином другого государства или предприятием, зарегистрированным в другой стране);
- имущество или часть имущества должника находится в другой стране;
- по отношению к должнику возбуждены процесс несостоятельности сразу в нескольких государствах;
- судебное решение, на основании которого должник был признан банкротом, должно быть признано и исполнено на территории другого государства.
На практике используются 2 метода регулирования данной проблемы. Первый из них основан на принципе универсальности. В этом случае производство по делу о банкротстве начинается в одном месте (в одном государстве).
Второй метод основан на принципе территориальности и в этом случае производство по делу о несостоятельности может осуществляться сразу в нескольких странах
Правила иностранного института
А какие действуют правила и как регулируется институт трансграничной несостоятельности. Давайте рассмотрим более подробно.
Признание банкротства
Разные страны имеют разный подход к признанию банкротства. В РФ действует принцип конвенциональной экзекватуры. Данный принцип требует наличия определенного международного договора. А при отсутствии подобного договора решения иностранных судов о банкротстве просто не будут выполняться в РФ.
Применение данного принципа имеет ряд отрицательный последствий, среди которых можно отметить следующие:
- иностранный конкурсный управляющий не может в полной мере реализовать свои права и возможности и отыскать имущество должника, которое находится на территории другого государства;
- требования местных кредиторов предъявляются в государстве, которое не признает иностранное банкротство;
- должник имеет возможность скрыть имущество в той стране, которая не считает правомерным иностранное банкротство.
Вот почему многие государства уже отказались от применения вышеуказанного института, провозглашая принцип равенства иностранных граждан и предоставляя им равную защиту прав и законных интересов. Данный подход основывается на принципе взаимности.
Масштабы проблем
Трансграничная несостоятельность – проблема, которая не получила своего полного разрешения. Многие государства, в том числе и Россия, сталкиваются со множеством трудностей. При этом наши граждане очень часто лишаются возможности вернуть свои денежные средства от должника.
Проблема возникает особенно в тех случаях, когда по отношению к должнику возбуждены сразу несколько дел о банкротстве в разных странах.
https://www.youtube.com/watch?v=B3K3Co8ZqIg
Как законодательство нашей страны, так и нормы международного частного права не дают четкого регулирования данной проблемы. В основном на практике применяется принцип единого производства.
В этом случае дело о банкротстве ведется в одной стране, а другие государства признают решения, принятые судом данной страны. Но не все государства готовы отказаться от своей юрисдикции. Именно поэтому применение данного принципа вызывает ряд сложностей и проблем.
В основном многие государства пытаются решить проблему путем заключения соответствующих соглашений, которые регулируют отношения, возникающие при трансграничном банкротстве.
В подобных соглашениях делается попытка создания единого органа. В качестве такого может выступать комитет кредиторов, суд или арбитражный управляющий. Но не все государства подписывают подобные соглашения, и проблема все же остается неразрешенной.
Добровольное банкротство имеет неоспоримые плюсы: например, можно предложить на роль внешнего управляющего знакомого человека.
Какие отличия имеет контролируемое банкротство и стоит ли прибегать к такому процессу — читайте тут.
Нормы
Нормы, регулирующие процесс трансграничной несостоятельности содержаться как в национальном законодательстве, так и в международных правовых актах.
К числу законодательных актов, которые регулируют процесс несостоятельности на территории РФ, можно отнести Закон о несостоятельности (банкротстве) предприятий, Закон о банкротстве физических лиц. Также соответствующие нормы содержатся в арбитражном процессуальном законодательстве.
Что же касается международного уровня регулирования, то можно указать следующие международные договора:
- Стамбульская конвенция 1990 г., в которой РФ не принимает участия;
- Типовой закон ЮНИСТРАЛ 1997г;
- Руководство ЮНИСТРАЛ 2005 года по вопросам о несостоятельности;
- Регламент 1346/2000, который действует в рамках ЕС.
- Значение региональной унификации норм о трансграничной несостоятельности
- Конечно, вышеуказанные международные договора делают попытку унификации института трансграничного банкротства, но на практике возникают ряд проблем, которые невозможно разрешить на законодательном уровне.
- На территории СНГ проблемы трансграничного банкротства получили свое регулирование в Минской конвенции
Принципы трансграничной несостоятельности
Давайте более подробно рассмотрим принципы трансграничной несостоятельности:
| Процессуальные особенности |
|
| Юридическая поддержка |
|
Российская практика
Российское законодательство содержит лишь несколько норм, которые регулируют вопросы трансграничной несостоятельности. В соответствии с действующим регулированием иностранные кредиторы имеют равные права и возможности, т.е. наделены всеми правами российских кредиторов.
Если РФ не имеет подписанного международного договора, то признание решений иностранных судов осуществляется на основании принципа взаимности. Также законодательство гласит, что контролирующий орган предоставляет помощь финансовым управляющим по вопросам, связанным с трансграничным банкротством.
- Сумма залога при банкротстве определяется ФЗ РФ «О банкротстве (несостоятельности) №127».
- Отсюда вы сможете подробнее узнать о мерах досудебного предупреждения несостоятельности предприятия.
- Какие отличия имеет банкротство и несостоятельность малого предприятия — специалисты пояснят по ссылке.
Конечно, подобное регулирование не дает возможность решить все проблемы, которые возникают на практике, и резиденты РФ очень часто сталкиваются с невозможностью возвращения своих денежных средств. Вот почему институт трансграничной несостоятельности подлежит более подробному законодательному регулированию.
Внимание!
- В связи с частыми изменениями в законодательстве информация порой устаревает быстрее, чем мы успеваем ее обновлять на сайте.
- Все случаи очень индивидуальны и зависят от множества факторов. Базовая информация не гарантирует решение именно Ваших проблем.
- Поэтому для вас круглосуточно работают БЕСПЛАТНЫЕ эксперты-консультанты!
- ЗАЯВКИ И ЗВОНКИ ПРИНИМАЮТСЯ КРУГЛОСУТОЧНО и БЕЗ ВЫХОДНЫХ ДНЕЙ.
- Источник: http://calculator-ipoteki.ru/transgranichnaja-nesostojatelnost/
Трансграничное банкротство в мчп
- Трансграничное банкротство в мчп
- Дорогие читатели!
- Мы описываем типовые способы решения юридических вопросов, но каждый случай уникален и требует индивидуальной юридической помощи.
- Для оперативного решения вашей проблемы мы рекомендуем обратиться к квалифицированным юристам нашего сайта.
- БЕСПЛАТНЫЕ КОНСУЛЬТАЦИИ ДОСТУПНЫ ДЛЯ ВСЕХ ГРАЖДАН ПО УКАЗАННЫМ НОМЕРАМ ТЕЛЕФОНОВ ИЛИ В РЕЖИМЕ ЧАТА
- 1) Иммунитет от деяния законодательства зарубежного страны
- 1) применяется право гос-ва, в каком возбуждено 1-ое создание по делу о банкротстве, но, таким гос-вам может стать то гос-во, в каком находится малозначительное кол-во активов и кредиторов должника;
Трансграничные банкротства
Так, в отношении японской компании Маруко (Магико) были возбуждены производства о признании ее несостоятельным (банкротом) в Стране восходящего солнца, США и Австралии.
В коммерческой деятельности предприниматели и объединения их довольно нередко действуют вместе в группе компаний, а каждый участник, который заходит в такую группу, выступает как самостоятельное юридическое лицо. Это делает определенные задачи как для участников группы, так и для кредиторов. Сложные юридические связи меж участниками таких групп затрудняют рассмотрение судами дел о трансграничные банкротства.
Транснациональные банкротства
1) признание зарубежного решения либо его правовых последствий очевидно противоречит общественному порядку страны, а именно его основополагающим принципам либо конституционным правам и свободам людей;
Регламент закрепил двухступенчатую систему юрисдикции судов договаривающихся стран. Ценность отдан суду страны, где должник имеет центр главных интересов в том смысле, что исключительно в этом государстве может быть открыто основное создание.
Трансграничное банкротство: понятие, источники правового регулирования, основные теории
Законное определение понятия трансграничного банкротства отсутствует. Комиссией ООН по праву интернациональной торговли (ЮНСИТРАЛ) это понятие истолковано как ситуация, когда активы должника расположены более чем в одном государстве либо когда в создание о несостоятельности вовлечены зарубежные кредиторы должника .
- Либо зависимо от политической и правовой близости государств предпринимаются бессистемные пробы урегулирования долгов на базе принципа взаимности.
- БЕСПЛАТНЫЕ КОНСУЛЬТАЦИИ ДОСТУПНЫ ДЛЯ ВСЕХ ГРАЖДАН ПО УКАЗАННЫМ НОМЕРАМ ТЕЛЕФОНОВ ИЛИ В РЕЖИМЕ ЧАТА
Кох Г., Магнус У., Винклер фон Моренфельс П. Международное личное право и сравнительное правоведение. М., 2003. С. 306.
В связи с этим энтузиазм представляет ПостановлениеПрезидиума ВАС РФ, в каком Президиум сослался на коллизионную норму lex concursus (право страны, в каком осуществляется процедура банкротства).
Понятие банкротства в международном частном праве
Если в многонациональной компании появляются конфликты, это, обычно, тянет за собой возбуждение производства о признании такового лица несостоятельным (банкротом) практически в каждой стране, где компания либо бизнесмен ведет экономическую деятельность. Конкретно такая множественность процедур банкротства и является сег.Ня довольно всераспространенной особенностью трансграничных банкротств.
https://www.youtube.com/watch?v=B3K3Co8ZqIg\u0026t=1828s
Возбуждение нескольких производств по делу о банкротстве в странах, в каких находится имущество либо находятся кредиторы, делает дополнительные юридические трудности, связанные с необходимостью согласования нарушенных производств по делу о банкротстве. В таких ситуациях коллизионное право время от времени становится бессильным решить сложные препядствия по согласованию нескольких параллельных (равнозначных) производств по делу о банкротстве.
Международное частное право — Наталия Ерпылева
1. Один трибунал/национальные законы («single-court» universalism) – вариант, очень приближенный к «чистой универсальности». Нужно сделать общемировую систему конкурсных судов, применяющих национальное конкурсное право, определенное на базе унифицированных коллизионных норм.
Хорошим решением препядствия
БЕСПЛАТНЫЕ КОНСУЛЬТАЦИИ ДОСТУПНЫ ДЛЯ ВСЕХ ГРАЖДАН ПО УКАЗАННЫМ НОМЕРАМ ТЕЛЕФОНОВ ИЛИ В РЕЖИМЕ ЧАТА
можно считать применение механизма, опирающегося на сочетание основного и вторичного производств по делу о несостоятельности. Предлагается использовать «промежуточное значение шкалы, сочетающее элементы схемы одного производства и схемы параллельных территориальных производств, что на практике и происходит» [223] . Промежные варианты могут быть последующие.
Трансграничная несостоятельность
- При отсутствии интернациональных договоров Русской Федерации решения судов зарубежных стран по делам о несостоятельности (банкротстве) признаются на местности Русской Федерации на началах взаимности, если другое не предвидено федеральным законом.
- На международном уровне действует Типовой закон ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности.
- 1 Системный анализ государственных моделей правового регулирова-
- 206 Раздел II.
Правовые формы предпринимательской деятельности
Трансграничная несостоятельность: международные понятия, критерии и системы
Контрольная работа [30,1 K], добавлен 17.06.2010
Субъектный состав отношений, связанных с регулированием несостоятельности (банкротства). Правовой статус должника, кредитора, арбитражного управляющего. Арбитражный трибунал в делах о несостоятельности, восстановительные процедуры и финансовое оздоровление.
- Дорогие читатели!
- Мы описываем типовые способы решения юридических вопросов, но каждый случай уникален и требует индивидуальной юридической помощи.
- Для оперативного решения вашей проблемы мы рекомендуем обратиться к квалифицированным юристам нашего сайта.
- Источник: https://bankrot2018.ru/transgranichnoe-bankrotstvo-v-mchp/
Трансграничная несостоятельность банкротство — Банкротство 2021
Наши юристы подготовили развернутую информацию на тему «Трансграничная несостоятельность банкротство» Собрали исчерпывающие материалы чтобы разъяснить всю суть вопроса. Если остались дополнительные вопросы, Вы можете задать их нашему консультанту.
Понятие трансграничной несостоятельности. Несостоятельность (банкротство) — это признанная судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов. Отношения, связанные с несостоятельностью должника, — это отношения между неплатежеспособным должником и его кредиторами.
Эти отношения регулируются нормами разной отраслевой принадлежности: нормами материального (частного и публичного) и процессуального права.
С точки зрения природы правоотношений несостоятельности их можно определить как охранительное обязательство с активной множественностью лиц, реализуемое в процессуальной форме, характеризуемой как один из видов процессуального соучастия.
Правовое регулирование банкротства в разных странах существенно отличается. Эти различия могут касаться: критериев банкротства; круга лиц, которые могут быть признаны банкротами; процедур, применяемых в деле о банкротстве должника; особенностей банкротства отдельных категорий должников; правил судебного разбирательства дел о банкротстве; многих других сторон отношения банкротства.
В условиях интернационализации экономики разных стран, когда несостоятельный должник и кредиторы имеют разную национальную принадлежность либо имущество несостоятельного должника, на которое обращается взыскание кредиторов, находится в разных странах, различия национальных систем правового регулирования банкротства — серьезное препятствие для урегулирования отношений, связанных с признанием должника банкротом и удовлетворением требований кредиторов. Возникает проблема трансграничного или международного банкротства.
Легальное определение понятия трансграничного банкротства отсутствует. ЮНСИТРАЛ понятие трансграничного банкротства истолковано как ситуация, когда активы должника размещены более чем в одном государстве или когда в производство о банкротстве вовлечены иностранные кредиторы должника.
• Трансграничное банкротство—это институт международного частного права, регулирующий отношения, в которых участвуют несостоятельный должник и иностранные кредиторы, либо такие отношения, когда имущество несостоятельного должника находится в разных государствах.
Л. П. Ануфриева, формулируя суть данного явления, подчеркивает, что, как и во всех других ситуациях, подпадающих под сферу действия международного частного права, отношение должно характеризоваться проявлением юридической связи с правопорядками различных государств.
Методы регулирования отношений трансграничного банкротства. В настоящее время отсутствует единообразное международное правовое регулирование трансграничного банкротства.
Поэтому обычно возбуждаются независимые (параллельные) производства по делам о банкротстве должника в соответствующих странах, или в зависимости от политической и правовой близости стран предпринимаются бессистемные попытки урегулирования долгов на основе принципа взаимности.
Так, в соответствии с Федеральным законом от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» российским и иностранным кредиторам, участвующим в производстве по делу о банкротстве, предоставляются равные права; решения иностранных судов по делам о банкротстве могут быть признаны в России на началах взаимности (п. 5—6 ст. 1).
Сходное правило содержится во Вводном законе к германскому Закону о несостоятельности, предусматривающему, что германские суды могут признавать иностранные судебные решения в отношении активов, находящихся на территории Германии (п. 1 ст. 102).
Признание иностранных производств не исключает открытия в Германии отдельного производства о банкротстве, которое будет ограничено активами, находящимися в Германии. Законодательство Франции также предусматривает возможность для французских кредиторов, при наличии активов на территории страны, открывать производство о банкротстве в отношении любого должника.
Законодательство Англии и США допускает возможность возбуждения производства о банкротстве в отношении иностранных компаний.
Такое различие в подходах к регулированию трансграничного банкротства в разных странах не способствует эффективному решению проблемы, время разбирательства дел затягивается, активы должника распыляются, страдают интересы иностранных кредиторов и мировая экономика в целом. Приведем один из примеров трансграничного банкротства.
ОАО «Банк российский кредит» имело активы за рубежом, в частности, в Люксембурге. После возникновения финансовых проблем Банк был передан под управление государственной корпорации «Агентство по реструктуризации кредитных организаций», введен мораторий на удовлетворение требований кредиторов Банка, иностранным кредиторам Банка сделано предложение об условиях мирового соглашения.
Реструктуризация Банка предполагала приостановление любых действий в отношении его имущества, где бы оно ни находилось.
Поскольку часть активов находилась в Люксембурге, Люксембургский окружной суд в целях обеспечения интересов иностранных кредиторов Банка вынес решение об аресте активов Банка, находящихся за рубежом.
Иностранные кредиторы были заинтересованы в ликвидации, а не в реорганизации Банка. Активы Банка в результате их ареста Люксембургским окружным судом не могли быть переведены в Россию.
Выход из сложившейся ситуации состоял в том, чтобы Люксембургский окружной суд снял арест с зарубежных активов Банка. Для этого необходимо было убедить суд в том, что интересы иностранных кредиторов будут соблюдены в России, что российское законодательство о реструктуризации и банкротстве кредитных организаций соответствует международным стандартам.
Это удалось сделать благодаря активным двусторонним контактам российской и люксембургской сторон, переговорам с иностранными кредиторами. Арест с активов Банка был снят, было заключено мировое соглашение между Банком-должником и его кредиторами, включая иностранных кредиторов.
Однако такой подход неудобен, не всегда приводит к результату, устраивающему всех заинтересованных лиц. Поэтому необходимо скорейшее создание единого международного правового механизма для решения проблем трансграничного банкротства, разработка международных соглашений о трансграничном банкротстве.
Универсальный метод регулирования трансграничного банкротства, который может быть при этом использован, — это метод единого производства, в соответствии с которым производство по делу о банкротстве возбуждается и реализуется в одном месте:
- — в месте регистрации должника; недостаток этого подхода заключается в том, что в месте регистрации должника может не быть ни активов, ни кредиторов;
- — в месте ведения основного бизнеса должника; нередко такое место крайне сложно определить, поскольку бизнес в разных странах может быть примерно равен по объему;
- — по праву государства, в котором возбуждено первое производство по делу о банкротстве должника; однако это может быть государство, где находится меньшая часть активов или кредиторов должника.
Читайте Также Какие будут ограничения после процедуры банкротства?
И все-таки, в отличие от метода параллельных производств, который в настоящее время так или иначе проявляет себя в решении проблем трансграничного банкротства, метод единого производства имеет явные преимущества: применяются единые правила производства, все активы должника учитываются в одном месте, все кредиторы участвуют в процедурах на равных условиях.
Следует также учесть, что при современном развитии информационных технологий всем кредиторам могут быть предоставлены адекватные возможности участия в иностранном производстве.
Источники регулирования отношений трансграничного банкротства. История попыток регулирования трансграничного банкротства на двусторонней основе странами, имеющими прочные экономические связи, насчитывает не один десяток лет. В частности, такие соглашения были заключены Францией с рядом стран (Швейцарией в 1869 г., Бельгией в 1889 г.
, Италией в 1930 г., Монако в 1950 г., Австрией в 1979 г.).
В этих соглашениях договаривающиеся страны обычно придерживались традиций МЧП (принципа единого производства) и закрепляли принцип взаимного признания иностранных судебных решений, признание юрисдикции домицилия или места основного ведения бизнеса, полномочий иностранного ликвидатора (управляющего).
Неоднократно предпринимались также попытки достичь соглашения между большим количеством стран, разработать универсальные международные конвенции. Однако в этих случаях, как правило, не удавалось достичь согласия в отношении действия принципа единого производства в регулировании трансграничного банкротства, сразу начинал проявляться принцип параллельных национальных производств.
Так, Гаагской конференцией по международному частному праву была подготовлена Конвенция о банкротстве 1925 г.
(в силу не вступила); специальный раздел, посвященный регулированию трансграничной несостоятельности, был включен в Кодекс Бустаманте (1928); известна Конвенция северных стран о банкротстве (1933); в течение многих лет разрабатывается Конвенция о банкротстве в рамках Бенилюкса; Организацией по гармонизации коммерческого права стран Африки (ОГАДА) принят Единообразный закон о несостоятельности (1999); Американским институтом права были подготовлены проекты документов по упорядочению решения проблем трансграничного банкротства.
Читайте Также Банкротство физических лиц в Москве
Особо следует обратить внимание на опыт решения проблем трансграничного банкротства, приобретенный при разработке следующих международных актов:
- — Европейской конвенции о трансграничной несостоятельности 1960 г.;
- — Европейской конвенции о некоторых международных аспектах банкротства 1990 г.;
- — Конвенции Европейского Союза о трансграничной несостоятельности 1995 г.;
- — Соглашения о трансграничной несостоятельности, подготовленного комитетом J;
- — Типового закона ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности 1997 г.;
- — модели регулирования трансграничной несостоятельности в СНГ.
- Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. В 4 т. Т. 4. М., 1912. С. 164—165 ; Гражданское и торговое право капиталистических государств /под ред. Е. А. Васильева. М., 1993. С. 441.
- Попондопуло В. Ф. Банкротство: правовое регулирование. М., 2012.С. 51—72.
- Системный анализ национальных моделей правового регулирования банкротства дан в работах В. В. Степанова и Л. П. Ануфриевой:Степанов В. В. Несостоятельность (банкротство) в России, Франции,Англии, Германии. М., 1999. С. 77—171 ; Ануфриева Л. П. Международноечастное право. В 3 т. Т. 3. М., 2001. С. 11—21.
- Леонтьева Е. А., Бахин С. В. Международно-правовая унификация регулирования трансграничной несостоятельности // Журнал международногочастного права. 2001. № 4. С. 15.
- Ануфриева Л. П. Международное частное право. Т. 3. М., 2001. С. 9.
- Степанов В. В. Несостоятельность (банкротство) в России, Франции,Англии, Германии. М., 1999. С. 177—180.
- Попондопуло В. Ф. Из практики реструктуризации кредитных организаций // Кодекс-info. 2000. № 11.
- Степанов В. В. Несостоятельность (банкротство) в России, Франции,Англии, Германии. М., 1999. С. 174—176.
- Там же. С. 186.
Затрагивая вопрос о понятии трансграничного банкротства в рамках российского правового регулирования, Елена Викторовна Мохова через легальное определение, содержащееся в ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) в РФ», делает акцент на содержании понятия иностранного элемента.
Также лектор обозначает перечень наиболее острых проблем, возникающих при банкротстве с иностранным элементом, которые условно разделены на проблемы глобального и локального масштаба.
Среди них вопросы о:— правовом статусе иностранного кредитора в деле о банкротстве;— установлении содержания иностранного права при появлении иностранного кредитора; — поиске иностранных активов должника и получении доступа к ним; — возбуждении в отношении одного должника параллельных производств в нескольких иностранных государствах;— банкротстве трансграничных групп компаний.
На примере реальных дел из практики иностранных и российских судов Елена Викторовна Мохова формулирует недостатки множественности банкротных процессов, а также проблемы, порождаемые таким явлением как «банкротный туризм».
Торжество территориализма, или Обзор судебной практики в сфере трансграничной несостоятельности за 2020 – первое полугодие 2021 года
Регулирование трансграничных банкротств в отечественном правопорядке вне всяких сомнений базируется на модели территориализма (territorialism).
Вышеупомянутая модель основывается на реализации локальных активов должника в пользу локальных кредиторов, проповедуя идеи фаворитизма и протекции в пользу последних.
Особенности территориализма однозначно описывает термин, сформулированный в работе Л.Бебчака (L.Bebchuk) и А. Гузмана (A. Guzman) – «grab rule»[1]. Фактически вышеупомянутый термин свидетельствует о «захвате» судом локальных активов должника, находящихся в данной юрисдикции на момент инициирования производства по делу о несостоятельности.
Концепция территориализма предусматривает применение исключительно национального законодательства о несостоятельности.
Следовательно, производство по делу о несостоятельности должника ограничивается одной юрисдикцией, а иностранные активы в данном случае будут реализованы в ходе иных параллельных производств.
Подобный концепт исключает любые попытки координации производств, кооперацию между управляющими по делу о банкротстве и судебную взаимопомощь.
Вышеупомянутая модель не способствует формированию и развитию благополучного инвестиционного климата в Российской Федерации, поскольку лишает потенциальных инвесторов (кредиторов) значительной степени предсказуемости в отношении регулирования процедур несостоятельности, осложнённых иностранным элементом.
Наличие Киевского соглашения стран СНГ «О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности»[2] и Минской конвенции «О правовой помощи и правовым отношениям по гражданским, семейным и уголовным делам»[3] не компенсирует системное отсутствие правового регулирования трансграничных банкротств на уровне национального законодательства в Российской Федерации.
В условиях фактического отсутствия законодательного регулирования трансграничных банкротств в отечественном законодательстве роль по восполнению пробелов, допущенных законодателем, возложена на судейский корпус. Стоит подчеркнуть, что именно судебная практика наряду с доктринальными исследованиями на данный момент предопределяют развитие института трансграничной несостоятельности в Российской Федерации.
В этой связи, Вашему вниманию представлен Обзор отечественной судебной практики в сфере трансграничной несостоятельности за 2020 – первое полугодие 2021 года.
II. Позиции Cудебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ
Определение Верховного Суда РФ от 08.10.2020 года № 310-ЭС20-3002 по делу № А83-6324/2018 (Дело ООО «Витмет»)
Между ООО «Витмет» и Департаментом имущественных и земельных отношений администрации города Евпатории Республики Крым был заключён Договор аренды земельного участка. Общество прекратило выплату арендных платежей, в связи с чем Департамент обратился с исковым заявлением о взыскании задолженности по договору аренды и обязании ответчика передать земельный участок.
Специфика анализируемого дела заключалась в том, что в отношении ООО «Витмет», зарегистрированного на территории Украины, инициировано дело о банкротстве.
В этой связи, суд первой инстанции расторг договор аренды, отказал в требовании о передаче земельного участка и оставил без рассмотрения требование о взыскании задолженности по договору аренды. Суды апелляционной и кассационной инстанции поддержали обозначенную позицию.
Однако Верховный суд отменил судебные акты нижестоящих инстанций в части, определив наличие эффективной юрисдикции судов РФ в отношении ООО «Витмет», руководствуясь следующими обстоятельствами:
- ведение предпринимательской деятельности Ответчиком на территории РФ;
- наличие иного недвижимого имущества на территории РФ.
В ходе нового рассмотрения суд первой инстанции взыскал с ООО «Витмет» в пользу Департамента имущественных и земельных отношений администрации г. Евпатории Республики Крым задолженность по арендной плате по договору аренды земельного участка[4].
Мнение: В вышеупомянутом деле Верховный суд предопределил возможность применения критерия международной подсудности – «истеблишмента»[5] (в трактовке СКЭС ВС РФ – «предприятие»).
Применение подобного критерия фактически позволяет обратить взыскание на локальные активы иностранного Должника юридического лица, расположенные в юрисдикции отличной от той, в которой инициировано дело о его банкротстве.
Примечательно, что Верховным судом был упомянут лишь Типовой закон ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности 1997 г. несмотря на то, что критерий «истеблишмент» активно применяется и в Регламенте ЕС № 2015/848 (EIR-R)[6].
Стоит отметить, что выбранный Верховным судом перевод наименования критерия международной подсудности – «предприятие» не в полной мере отражает сущность данного критерия.
Более того, в русском языке слово «предприятие» имеет иное значение.
С моей точки зрения, стоит признать более удачной формулировку, предложенную Министерством экономического развития в 2011 году – «постоянное представительство»[7].
Текст судебного акта: http://vsrf.ru/stor_pdf_ec.php?id=1932548
Определение Верховного Суда РФ от 25.03.2021 года № 310-ЭС20-18855 по делу № А14-17002/2019 (Дело гражданки Харченко М.В.)
Глава 2. Правовые концепции регулирования трансграничного банкротства
ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ АВТОНОМНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ САМАРСКИЙ НАЦИОНАЛЬНЫЙ ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ ИМЕНИ АКАДЕМИКА С.П. КОРОЛЕВА
- Факультет юридический
- Специальность «Юриспруденция»
- Трансграничные банкротства: коллизионные вопросы
- И их решение
- Доклад
- Студента 4 курса группы 8403-400301D
- дневного отделения юридического факультета
- Касьянова Марселя Рашидовича
Преподаватель: к.ю.н.,
- доцент кафедры гражданского и предпринимательского права
- Сошников Рафаэль Александрович
- Самара, 2018
- План
Глава 1. Понятие трансграничного банкротства. Коллизионные вопросы…………………………………………………………………3
- Глава 2. Правовые концепции регулирования трансграничного банкротства……………………………………………………………9
- Глава 3. Институт трансграничных банкротств в Российской Федерации……………………………………………………………16
- Глава 4. Признание и исполнение решений судов иностранных государств по делам о несостоятельности………………………20
- Вывод…………………………………………………………………23
- Список источников………………………………………………….24
Глава 1. Понятие трансграничного банкротства. Коллизионные вопросы.
Развитие экономических отношений между юридическими лицами, усиливающаяся с каждым годом интеграция между государствами, значительно усложнила не только формы деятельности юридических лиц, не только формы корпоративной деятельности организации, но и усложнились сами процедуры банкротства.
Суду приходится в рамках данной процедуры взаимодействовать с иностранными кредиторами, которым не знакомо национальное законодательство страны, где должник банкротится.
Судам нужно знать, где находится имущество должника, потому что имущество может находиться одновременно в нескольких государствах.
Примером иллюстрирующим сложность таких дел, является дело о несостоятельности компании Lehman Brothers, которая являлась одной из крупнейших в мире компаний по оказанию финансовых услуг и глобальной группой компаний с централизованной системой управления кассовой наличностью и широкомасштабным обменом информацией при помощи 2700 различных прикладных программных продуктов, распространенных среди дочерних компаний по всему миру В рамках банкротства данной компании было возбуждено около 75 отдельных и самостоятельных производств по делам о банкротстве в 16 правовых системах.[1]
Общепризнанного термина «трансграничное банкротство» не существует. В иностранной доктрине можно найти также такие термины, как «трансграничная несостоятельность», «международная несостоятельность», «международное банкротство» и др.
В международно-правовых актах, национально-правовых актах определение трансграничного банкротства раскрывается не всегда или раскрывается не полностью. Терминологические отличия или отсутствие данного термина связывается с разным пониманием иностранного элемента в делах о трансграничной несостоятельности.
- В рамках данного доклада, под трансграничным банкротством следует понимать институт международного частного права, который регулирует отношения, связанные с признанием неспособности лица оплатить свои долги
- 3
- в должном объеме и в надлежащий срок в рамках соответствующей процедуры ликвидации или реорганизации, в которых проявляется юридическая связь с правопорядками разных стран.[2]
- Иностранный элемент (с точки зрения науки международного частного права) в рассматриваемых отношениях может выражаться в следующем:
- 1) проживание (нахождение) кредиторов должника за границей;
- 2) нахождение имущества (активов) должника за границей (например, нахождение за границей недвижимости, принадлежащей должнику);
- 3) заявление требований кредиторов о платеже на основе норм иностранного права;
- 4) возбуждение дела о банкротстве одного и того же должника в нескольких государствах;
- 5) банкротство юридического лица, учредителем которого выступают иностранные лица;
6) вынесение решения о банкротстве должника, которое должно быть исполнено в иностранном государстве, и т.д.[3]
Правовое регулирование трансграничной несостоятельности в настоящее время выглядит неоднородным.
В ряде стран действуют законы о несостоятельности и банкротстве, которые содержат коллизионные нормы, а также нормы международного гражданского процесса. Например, Закон Германии о несостоятельности 1994 г., Кодекс США о банкротстве 1979 г. В других странах были приняты специальные законы о трансграничной несостоятельности.
Например, Закон Австралии о трансграничной несостоятельности 2008 г., Закон Канады о банкротстве и несостоятельности 1985 г. В некоторых странах коллизионные нормы и нормы международного гражданского процесса применительно к трансграничному банкротству содержатся в законах о международном частном праве: Закон Швейцарии о международном частном праве 1987 г.
, Закон Бельгии 2004 г. О кодексе международного частного права.
На международном уровне были разработаны различные проекты международных договоров, посвященных трансграничным банкротствам:
4
Гаагская конвенция о банкротстве от 7 ноября 1925 г., Брюссельская конвенции о банкротстве, мировых соглашениях и аналогичных процедурах 1980 г.
Были разработаны, но не вступили в силу: Европейская Конвенция о трансграничной несостоятельности 1960 г. Европейская конвенция о некоторых международных аспектах банкротств 1990 г.
(Стамбульская конвенция), Конвенции о процедурах несостоятельности 1995 г.
Tрaнcграничное банкротство: понятие, правовое регулирование, признаки, особенности рассмотрения дела
Под трaнcграничным банкротством понимается банкротство, осложненное иностранными элементами – нахождением имущества должника в нескольких государствах, подчинение участников дела юрисдикциям двух и более стран и т. д.
СодержаниеПоказать
Правовое регулирование
Закон 127-ФЗ о банкротстве не содержит детально описанного порядка течения трaнcграничного банкротства, но упоминает, что российские суды признают решение иностранных судов по делам о несостоятельности на основании действия международных договоров или на принципе взаимности.
В настоящее время в России не ратифицировано ни одного международного соглашения по делам о банкротстве, но признается действие следующих международных актов:
Ст. 13 типового закона ЮНСИТРАЛ определяет, что иностранные кредиторы обладают теми же правами, что и находящиеся в стране производства дела. Кроме того, данный закон указывает на обязательность направления уведомлений об открытии дела всем возможным кредиторам и заинтересованным лицам, находящимся на территории иностранного государства.
Признаки иностранных элементов в банкротстве
Существуют следующие признаки, при наличии которых дело считается осложненным иностранным элементом:
- нахождение части активов должника на территории иностранного государства;
- нахождение должника и его кредиторов в разных странах;
- наличие иностранных участников дела о банкротстве;
- существенная зависимость банкротящейся фирмы от международного отраслевого регулирования.
В юридической пpaктике не определено однозначно, какая часть активов должна находиться за рубежом, чтобы банкротство считалось трaнcграничным. Обычно дело о банкротстве считается международным, если за рубежом находятся активы стоимостью более 5% от общей суммы активов, что требует одобрения управляющего на действия с такими активами.
Принципы рассмотрения дела
Понятие трaнcграничного банкротства среди судебных органов и юристов России считается особой правовой конструкцией, сочетающей различные элементы гражданского и международного права. При рассмотрении подобных дел судьи руководствуются следующими принципами:
- объективности;
- равенства прав кредиторов;
- соблюдения международных норм.
Принцип объективности имеет значение, когда определяется степень вины в несостоятельности различных участников дела, являющихся резидентами разных государств – вина устанавливается при наличии убедительных доказательств, но не факта иностранного гражданства.
Также недопустимо отдавать предпочтение кредиторам одной страны перед кредиторами другой страны, если такое предпочтение не связано с установленной законом очередностью удовлетворения требований кредиторов.
Нюансы и трудности
Дела о трaнcграничном банкротстве могут быть:
- с иностранным должником;
- с активами за рубежом;
- с иностранными кредиторами.
Если должник находится за пределами РФ, то наибольшая сложность дела заключается в правовых нормах, позволяющих привлечь к ответственности иностранное юрлицо.
В большинстве случаев заявление о банкротстве придется подавать в иностранный суд по месту нахождения должника, так как вероятность исполнения им решения российского суда крайне низкая, особенно с учетом различий в проведении самой процедуры и ее отдельных стадий.
При наличии у должника зарубежных активов сложности могут возникнуть при попытках оценить и продать такие активы для погашения претензий кредиторов. Если активы представлены банковскими счетами, то средства переводятся уполномоченным лицом должника, а если у компании должника за границей находятся производственные мощности с работающими людьми, то отчуждение и разделение таких активов должно происходить в соответствии с законодательством страны, в которой находятся активы.
Действия с зарубежными активами должника обычно организуются следующим образом:
- Кредиторы приглашают юриста, являющегося специалистом по иностранному праву.
- Арбитражный суд выносит решение по активам должника.
- Юрист анализирует выполнимость такого решения в стране нахождения активов.
- Проводятся мероприятия по исполнению решения суда.
Для исполнения решения суда на территории другого государства необходимо определить правовой статус находящихся там активов и наличие прав на такие активы или их часть со стороны граждан или юрлиц иностранного государства.
Если зарубежные активы обременены правами третьих лиц, то происходит координация между органами исполнительной и судебной власти для определения дальнейшей судьбы активов.
При возникновении споров, связанных с различными правовыми нормами государств в отношении одного и того же имущества, необходимо обращаться в международные суды или искать компромиссные решения.
В ситуации, когда должник находится на территории РФ, а часть его кредиторов являются нерезидентами РФ, то они могут подавать заявление не только в российский, но и в зарубежный суд, и тогда может возникнуть параллельное рассмотрение, при котором суды разных стран будут принимать различные решения по одному и тому же делу. При этом должник будет обязан исполнять только решение российского суда. Решение же зарубежного суда должно быть предварительно одобрено российским судом на основании принципа взаимности, как гласит п. 6 ст. 1 закона о банкротстве.
Важно учесть, что российский суд может отказаться от исполнения решения иностранного арбитражного суда при следующих обстоятельствах, согласно ст. 244 АПК РФ:
- решение иностранного суда ещё не вступило в законную силу;
- должник-резидент РФ не был должным образом извещен о дате и месте заседания иностранного суда;
- дело находится в исключительной компетенции российских судов;
- в суде РФ уже находится на рассмотрении данное дело;
- суд РФ уже принял решение по данному делу;
- истек срок исковой давности по делу;
- решение иностранного суда противоречит публичному порядку РФ.
Для эффективного разрешения дел о банкротстве, осложненных иностранными элементами, необходимо находить юридические компромиссы, за которые отвечают созданные координационные советы при посольствах. Кроме того, п.
3 ст. 29 закона о банкротстве гласит, что при рассмотрении дел о трaнcграничном банкротстве Федеральная регистрационная служба обязуется оказывать арбитражным управляющим помощь по вопросам международного взаимодействия.
Численность работников списочная
Среднесписочная численность работников Обязанность представлять в налоговую инспекцию по итогам года сведения о среднесписочной численности сотрудников…
14 01 2022 5:53:22
Можно ли отдать ребенка без прививок в детский сад
Политика представителей здравоохранения в России однозначна – дети должны получать профилактические прививки. Но число противников такой позиции становится все больше и больше. Реально ли отдать ребенка без прививок в детский сад?…
09 01 2022 22:14:20
Отказ от иска в гражданском процессе
Отказ от иска в гражданском процессе В соответствии со ст. 9 ГПК истец вправе отказаться от. Отказ от представляет собой действие истца, направленное на…
06 01 2022 2:59:59
Потерял чек как восстановить
Как восстановить утерянный чек Как восстановить утерянный чек. Чеки кассир отдавала менеджеру, а из-за того, что они их теряли, стала оставлять у себя. В итоге…
30 12 2021 20:10:58
Как узнать когда построен дом
Как узнать год строительства дома К счастью, раздобыть эти данные можно буквально в пару кликов. Как узнать год постройки дома по адресу онлайн? В этой статье…
16 12 2021 10:19:21
Сколько длится ликвидация банка
Банк лишился лицензии: действия вкладчика Как определить, какой вклад мне подойдёт лучшим образом? Банки СПб предлагают множество вкладов под различные…
03 12 2021 1:20:38